三、對貨運代理企業(yè)落實司法解釋的整改建議

1、各公司從事貨運代理業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)與委托人簽訂書面的委托合同(或者簽署具有完整貨運代理合同條款的委托單)。從事純代理事項時，合同中應(yīng)明確代理性質(zhì)和代理人身份，明確具體代理事項并且約定僅承擔(dān)代理責(zé)任。對于貨運代理合同中涉及的具體代理事項，可以使用“代為辦理”、“代為安排”等措辭，避免使用“負(fù)責(zé)”、“負(fù)責(zé)安排”、“承擔(dān)全部責(zé)任”等引起歧義的用語。開具業(yè)務(wù)發(fā)票時，應(yīng)符合合同規(guī)定及業(yè)務(wù)性質(zhì)。

2、各公司應(yīng)當(dāng)制定運輸單證的簽發(fā)、審批流程并嚴(yán)格執(zhí)行。在接受承運人委托代為簽發(fā)運輸單證的，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審核承運人的資信狀況，訂立書面委托合同，取得承運人書面授權(quán)，并保留運輸單證簽發(fā)過程中的文件記錄。在代無船承運人簽發(fā)提單時，應(yīng)當(dāng)特別注意審核該無船承運人是否具備無船承運人經(jīng)營資質(zhì)和代簽提單是否已在上海航交所進(jìn)行登記，禁止代為簽發(fā)未經(jīng)登記的無船承運人提單，并特別注意防范境外無船承運人與收貨人相互勾結(jié)的欺詐行為。在委托人指定未合法登記無船承運人的情況下，如委托人要求公司向第三人代為轉(zhuǎn)交、傳遞有關(guān)運輸單證時，各公司應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎處理，可以建議委托人直接轉(zhuǎn)交、傳遞，也可以在充分評估風(fēng)險后，在法務(wù)人員指導(dǎo)下實施。

3、拒絕交付或扣留單證是貨運代理企業(yè)防范客戶資信風(fēng)險的手段之一。鑒于這種措施法律風(fēng)險較大，各公司應(yīng)著力加強對客戶信用風(fēng)險的管控，盡可能減少通過拒絕交付或者扣留單證追討客戶拖欠的費用。按照司法解釋，提單、海運單或者其他運輸單證的扣留權(quán)利只能在合同明確約定時才能行使。因此，各公司應(yīng)根據(jù)自身業(yè)務(wù)特點，在貨運代理合同中制訂相應(yīng)標(biāo)準(zhǔn)條款。各公司應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎處理單證扣留操作，應(yīng)完善相關(guān)審批流程，不得在未評估風(fēng)險的情況下隨意行使。如需扣留單證，應(yīng)當(dāng)在法務(wù)人員的指導(dǎo)下實施。

4、按照司法解釋，各公司在貨代業(yè)務(wù)中接受委托訂艙，同時負(fù)責(zé)辦理交接貨物相關(guān)事務(wù)時，存在司法義務(wù)與合同義務(wù)出現(xiàn)沖突的可能，易發(fā)生錯誤交單的法律風(fēng)險。在FOB出口情況下，各公司接受委托履行貨運代理合同過程中，涉及辦理與國內(nèi)發(fā)貨人(國內(nèi)賣方)或代表國內(nèi)發(fā)貨人的貨代公司聯(lián)系派車接送貨物、接受其指令、向其收取相關(guān)費用等貨物交接相關(guān)事務(wù)時，應(yīng)當(dāng)謹(jǐn)慎處理，需要簽發(fā)相應(yīng)單證或文件的，建議在相關(guān)單證或文件上注明該行為系履行哪個貨運代理合同。如果涉及的貨值較大，可以采取要求委托人提供保函等措施規(guī)避或者降低相關(guān)風(fēng)險。當(dāng)非合同方主張運輸單證時，各公司應(yīng)謹(jǐn)慎處理，需在征求法務(wù)人員意見并在法務(wù)人員的指導(dǎo)下實施交單。

5、各公司在代委托人向境內(nèi)、境外無船承運人訂艙時，應(yīng)本著對貨主負(fù)責(zé)的態(tài)度，選擇合格、合法的無船承運業(yè)務(wù)經(jīng)營者，并謹(jǐn)慎訂立海上貨物運輸合同。

四、進(jìn)一步規(guī)范貨運代理市場的建議

1、完善貨運代理法律法規(guī)體系

司法解釋的出臺對于規(guī)范貨運代理行為，促進(jìn)貨運代理業(yè)發(fā)展將起到重要作用。但不可否認(rèn)，該司法解釋出臺的主要宗旨是指導(dǎo)司法審判實踐，統(tǒng)一裁判尺度。要徹底規(guī)范貨運代理市場，還要從進(jìn)一步完善我國現(xiàn)行貨運代理立法體系出發(fā)，才能夠正本清源，名正言順，從根源上規(guī)范貨運代理市場。完善我國貨運代理立法體系，要從兩個緯度考慮;第一，從規(guī)范貨運代理民事權(quán)利義務(wù)角度出發(fā)，建議全國人大法工委在未來《合同法》修訂中增設(shè)貨運代理合同為有名合同，對其權(quán)利義務(wù)做出明確界定，或者全國人大法工委在對《合同法》做立法解釋或者最高法院對其做新的司法解釋時候增加貨運代理合同部分;第二，建議商務(wù)部結(jié)合當(dāng)前業(yè)務(wù)實踐抓緊修訂《中國國際貨運代理業(yè)管理規(guī)定》及其《實施細(xì)則》，解決當(dāng)前貨運代理市場管理中出現(xiàn)的新情況、新問題、新矛盾。

2、政府主管部門加強監(jiān)管

建議商務(wù)部在修訂現(xiàn)行管理規(guī)定的基礎(chǔ)上，協(xié)商運輸部、海關(guān)總署等相關(guān)政府部門，建立一個政策統(tǒng)一、分工明確、協(xié)調(diào)高效的貨運代理業(yè)管理體制。同時加強對貨運代理市場的監(jiān)管力度，重點在清理非法貨代，創(chuàng)造平等競爭、合法有序的良好市場氛圍。

3、行業(yè)協(xié)會加強指導(dǎo)

要進(jìn)一步發(fā)揮行業(yè)協(xié)會在規(guī)范貨運代理行業(yè)方面的積極作用。通過要求企業(yè)入會作為市場準(zhǔn)入的必備條件等方式，加大協(xié)會對其會員的管理職能和服務(wù)力度，進(jìn)一步發(fā)揮協(xié)會在貨運代理市場中的主導(dǎo)作用;參照國際慣例，統(tǒng)一并推行行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)交易條件和格式單證;促進(jìn)境內(nèi)外企業(yè)間的交流與學(xué)習(xí);組織法律和業(yè)務(wù)培訓(xùn)，提升企業(yè)和從業(yè)人員整體業(yè)務(wù)水平。

4、大力推行貨運代理責(zé)任保險

實踐證明，《貨運代理業(yè)管理規(guī)定》中的最低注冊資本金制度和《國際海運條例》中的保證金制度，根本不可能滿足當(dāng)前控制貨運代理企業(yè)與行業(yè)風(fēng)險的需要，而且還造成大量資金的閑置浪費。建議相關(guān)政府部門加快改革步伐，參照國際通行做法，以責(zé)任保險取代最低注冊資本金和保證金制度，并把它作為企業(yè)市場準(zhǔn)入的基本條件，用市場化手段來管理規(guī)范市場。

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